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兼职导游擅改行程致旅行社被罚,旅行社有权追偿吗?

时间:2019-08-09 来源:中国旅游报 作者:张亚东

导游作为旅行社提供旅游服务的重要载体,承担着履行旅游合同中多项义务的重要使命。导游工作疏失或者擅作主张,不仅会降低旅游服务质量,引发旅游者对旅行社的投诉或者起诉,甚至在某些情形下旅行社还将因此承担行政责任。那么,当上述情形发生,旅行社要承担不利后果时,旅行社能向导游追偿吗?

案由

2013年4月22日,A导游服务公司(甲方)与B旅行社(乙方)签订《雇请导游合同书》,约定该合同既是雇请导游的协议,也是结算雇请费的凭据,同时作为甲方委派凭证。

甲方委派曹某担任乙方某旅行团的导游员,出团时间自2013年4月23日至26日。合同书中约定:甲方委派的导游员必须具备上岗资质,服从乙方管理,严格按照乙方的接待行程表组织接待,并提供优质服务;因甲方委派的导游的原因给乙方造成损失的,由乙方通知甲方协调处理,乙方对甲方处理不服的,可向法院提起诉讼。乙方向甲方支付雇请导游费按天计算,每天10元。

曹某接待上述旅游团期间,因擅自改变旅游合同安排的行程被查处,B旅行社因此受罚。2014年3月17日,B旅行社缴纳了罚款10万元。后B旅行社与A导游服务公司、曹某因罚款的承担问题未能协商解决,上诉至法院。

案件审理过程中,二审法院认为,根据《雇请导游合同书》约定,B旅行社委托A导游服务公司提供导游服务,双方形成委托合同关系。A导游服务公司委派其导游员曹某履行导游服务事项,曹某也在《雇请导游合同书》中签字确认,与A导游服务公司共同接受B旅行社的委托完成该合同书约定的义务。按照前述合同书约定,导游员曹某必须服从B旅行社的管理,严格按照B旅行社的接待行程表组织接待,但其在带团过程中擅自改变B旅行社接待行程表安排的行程,导致B旅行社被罚款。曹某擅自改变接待行程的行为明显违反合同约定,已构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定,应当对B旅行社的10万元经济损失承担赔偿责任。共同接受B旅行社委托、履行合同义务的A导游服务公司,依据《中华人民共和国合同法》第四百零九条的规定,应对B旅行社的经济损失与曹某承担连带赔偿责任。

二审法院最终判决:曹某及A导游服务公司连带赔偿B旅行社的10万元经济损失。

评述

上述案例解答了旅行社是否可以向导游行使追偿权这一问题。分析上述案例,首先需要明确的是导游与旅行社之间的法律关系。《中华人民共和国旅游法》第40条规定,导游从事导游服务活动必须接受旅行社的委派,被委派的导游在履行其委派职责时,全权代表着旅行社。但同时,对外显性的角色地位并不能说明内部实质的法律关系,《旅游法》第38条规定,被旅行社委派的导游有两种:一种是与其有劳动关系的职员,另一种是临时聘用的人员,即兼职导游员。

不同的法律关系意味着不同的责任承担依据与方式。就劳动关系来说,根据《工资支付暂行规定》第16条,因作为劳动者的导游自身原因给旅行社造成经济损失的,旅行社可按照劳动合同的约定,要求其赔偿经济损失。而对于旅行社追偿的范围及方式,如果劳动合同中已有相关约定,且该约定合法有效的,旅行社即可依据劳动合同约定执行。但是,由于劳动关系不同于其他的一般民事关系,旅行社进行追偿的限制条件也更为严格(如通常需要同时证明旅行社不存在管理过失等)和难以把握(各地区的处理标准不一致)。

对于旅行社临时聘用的人员,上述案例中,旅行社通过导服组织聘用导游,这类导游可能是专职在册人员,也可能是非专职甚至不在册的人员。在该种类型下,存在着导服组织作为劳务居间管理机构,搭建导游与旅行社之间成立劳务关系,或者导服组织和导游作为一方与旅行社形成委托合同关系。就前一种来说,旅行社作为劳务关系中的雇主一方,可以根据劳务合同的相关约定及雇员致损的相关法律规定向导游进行追偿。而对后一种委托关系而言,根据《合同法》第406条,旅行社作为委托人亦可以以受托人过错致损规定向导游进行追偿。当然,除了通过导服组织临时聘用外,实践中还存在着挂靠型导游、旅行社直接聘请社会导游等情形,但大体上都不超过上述劳务、委托法律关系的范畴。

总的来说,法律认可旅行社向导游进行追偿的权利,但在具体适用中,还要把握导游是否存在故意或重大过失、双方之间有无合法有效的担责约定,以及具体的损失形式及数额大小等问题。

笔者建议,旅行社要根据自己的用人模式,完善各类导游员管理制度;在与导游签订各类协议时,将导游履职行为与其业绩、奖金、报酬挂钩,书面告知带团禁止事项,并由其承诺因其原因致损的最终责任将自行独立承担;在团组实际履行以及后续游客追责中,注意留存导游致损行为的相关凭证。 





责任编辑:徐晓

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